中國NFT數(shù)字藏品合規(guī)操作指南
元宇宙很遠，但 NFT 很近。
NFT 數(shù)字藏品作為數(shù)字經(jīng)濟的重要領(lǐng)域，有著廣闊的市場前景。引導 NFT 數(shù)字藏品賦能實體，推動「數(shù)字藏品 + 文旅」「數(shù)字藏品 + 文創(chuàng)」「數(shù)字藏品 + 商業(yè)」發(fā)展，既是打造「數(shù)字藏品 - 傳統(tǒng)文化 - 行業(yè)發(fā)展」良性閉合循環(huán)的重要渠道，也是促進數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的應有之義和現(xiàn)實需要。
但同時，虛假宣傳、投機炒作、版權(quán)侵權(quán)、虛構(gòu)價值、維Q困難等市場亂象與日俱增，存在的Z騙、洗錢、傳銷、非法集資等風險隱患不容忽視，亟需監(jiān)管制約和合規(guī)引導。
「確保 Web3.0 在中國合法發(fā)生！」是曼昆律師的行業(yè)使命。本篇文章，我們結(jié)合中國 NFT 數(shù)字藏品行業(yè)主流經(jīng)營模式、常見藏品玩法、各部門監(jiān)管引導政策、曼昆律師團隊在跟各地市場監(jiān)督管理局、公安部門打交道的實戰(zhàn)經(jīng)驗，整理成本篇《中國 NFT 數(shù)字藏品合規(guī)操作指南 V2.0 版本》，希望對國內(nèi) NFT 數(shù)字藏品從業(yè)者有所幫助。
重點風險防控：經(jīng)營資質(zhì)
海南省市場監(jiān)督管理局等 10 部門印發(fā)《關(guān)于加強數(shù)字藏品風險監(jiān)管工作的通知》為數(shù)字藏品企業(yè)所需的資質(zhì)證照和行政許可指明了一定方向。結(jié)合我國相關(guān)法律法規(guī)和監(jiān)管文件，建議 NFT 數(shù)字藏品經(jīng)營者申請如下資質(zhì)證照以及備案。
（一）ICP 備案
ICP 備案是網(wǎng)站經(jīng)營最基礎的資質(zhì)。《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》對非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務實行備案制度。非經(jīng)營性/網(wǎng)站自主備案不收任何手續(xù)費，如果網(wǎng)站不備案的話，面臨被查處關(guān)停的風險。
（二）ICP 許可證
根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》第七條規(guī)定，從事經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務，應當向省、自治區(qū)、直轄市電信管理機構(gòu)或者XXX信息產(chǎn)業(yè)主管部門申請辦理互聯(lián)網(wǎng)信息服務增值電信業(yè)務經(jīng)營許可。
NFT 數(shù)字藏品平臺但凡涉及收費類的經(jīng)營活動，應取得 ICP 許可證。
（三）EDI 許可證
EDI 許可證（Electronic Data Interchange）又稱 EDI 經(jīng)營許可證，是針對在線數(shù)據(jù)處理和交易處理業(yè)務需求的專業(yè)資格證書。屬于第 B21 類增值電信業(yè)務的范疇。
判斷是否需要辦理 EDI 許可證的核心標準是：通過通信網(wǎng)絡為交易雙方提供在線數(shù)據(jù)處理和交易事務處理的業(yè)務。這意味著，如果 NFT 平臺允許第三方商家進駐售賣或為用戶提供數(shù)字藏品的交易服務，則需要辦理 EDI 許可證。如果只是自營網(wǎng)站和銷售實體產(chǎn)品的，屬于渠道的延伸，并非為交易雙方提供「在線數(shù)據(jù)處理與交易處理」服務，無需申請。
（四）公安網(wǎng)絡安全備案
根據(jù)《中華人民共和國計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》的規(guī)定，由公安部主管全國計算機信息系統(tǒng)安全保護工作，并實行網(wǎng)上備案制度?；ヂ?lián)單位、接入單位、使用計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)的法人和其他組織，應當?shù)街付ǖ氖芾頇C關(guān)辦理備案手續(xù)。
公司可通過公安機關(guān)互聯(lián)網(wǎng)站安全管理服務平臺（beian.gov.cn）進行辦理，具體操作指南可參見該網(wǎng)站發(fā)布的《全國公安機關(guān)互聯(lián)網(wǎng)站安全服務平臺備案手冊》。
（五）區(qū)塊鏈信息服務備案
根據(jù)《區(qū)塊鏈信息服務管理規(guī)定》的規(guī)定，區(qū)塊鏈信息服務提供者應當通過國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室區(qū)塊鏈信息服務備案管理系統(tǒng)填報服務提供者的名稱、服務類別、服務形式、應用領(lǐng)域、服務器地址等信息，履行備案手續(xù)。
可通過區(qū)塊鏈信息服務備案系統(tǒng)網(wǎng)址（https://bcbeian.ifcert.cn/）登錄進行實名注冊，根據(jù)網(wǎng)站提示辦理備案。
（六）藝術(shù)品經(jīng)營單位備案
根據(jù)文旅部《藝術(shù)品經(jīng)營管理辦法》規(guī)定，利用信息網(wǎng)絡從事藝術(shù)品經(jīng)營活動的經(jīng)營單位，應當申領(lǐng)營業(yè)執(zhí)照，并在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起 15 日內(nèi)，到其住所地縣級以上人民XX文化行政部門備案。
據(jù)此，建議在當?shù)赜嘘P(guān)部門進行藝術(shù)品經(jīng)營備案。
（七）網(wǎng)絡文化經(jīng)營許可證
據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》第三條和第四條規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)信息服務分為經(jīng)營性和非經(jīng)營性兩類。國家對經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務實行許可制度；對非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務實行備案制度。未取得許可或者未履行備案手續(xù)的，不得從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務。
數(shù)字藏品是以自身收藏價值和版權(quán)價值為基礎，使用區(qū)塊鏈加密技術(shù)進行唯一標識以確認權(quán)益歸屬，并且能夠?qū)崿F(xiàn)流轉(zhuǎn)追溯的非同質(zhì)化數(shù)字作品、藝術(shù)品和商品。因此，數(shù)藏平臺向用戶出售數(shù)字藏品的網(wǎng)絡服務活動屬于經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務范疇，建議按照規(guī)定取得《網(wǎng)絡文化經(jīng)營許可證》。
（八）拍賣經(jīng)營批準證書
根據(jù)《中華人民共和國拍賣法》的規(guī)定，企業(yè)從事拍賣業(yè)務需取得拍賣經(jīng)營批準證書，并且該項規(guī)定適用于中華人民共和國境內(nèi)拍賣企業(yè)進行的拍賣活動，并未限定拍賣活動是線上還是線下。
因此，若數(shù)藏平臺銷售數(shù)字藏品采取的是拍賣形式，宜應按照上述規(guī)定申請拍賣經(jīng)營批準證書，或者考慮與已獲得相應許可的拍賣企業(yè)合作。
重點風險防控：金融類
（一）非法集資類風險
中國監(jiān)管機構(gòu)對虛擬貨幣的監(jiān)管愈發(fā)加強。2021 年 9 月 15 日，央行等十部委發(fā)布了《關(guān)于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》，通知中明確比特幣等同質(zhì)化通證屬于虛擬貨幣，虛擬貨幣相關(guān)業(yè)務活動屬于非法金融活動。2022 年 3 月 1 日，《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》也將吸收虛擬貨幣的行為納入非法吸收公眾存款的行為模式內(nèi)。
非法集資的四個特征為：非法性、公開性、社會性、利誘性。目前數(shù)藏行業(yè)中，平臺為了保障用戶粘性和活躍量，開發(fā)的活動玩法愈發(fā)激進、誘人，有可能被司法機關(guān)認定其具有利誘性。例如，數(shù)藏平臺為了提高銷量，在發(fā)售時就承諾定期回購；也有平臺為了用戶增加持倉，開發(fā)「持有某藏品，每天送積分，積分換獎品」的活動；甚至有平臺在發(fā)售前夕，直接在社群內(nèi)承諾用戶后期高額收益等。
因此，國內(nèi)數(shù)藏平臺僅能以人民幣作為計價和結(jié)算貨幣，并且平臺的營銷宣傳中，避免「承諾還本付息」等類似表述（例如，藏品發(fā)售時，宣稱官方定期回購用戶藏品交易中低于特定價格的藏品等）。
（二）支付結(jié)算系統(tǒng)
依照目前的法律法規(guī)，開設數(shù)字藏品交易平臺或者發(fā)售數(shù)字藏品，并沒有違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定。數(shù)藏平臺可能涉及的非法經(jīng)營的刑事風險，主要在于平臺的資金結(jié)算方式上。
《非金融機構(gòu)支付服務管理辦法》等法規(guī)規(guī)定，非金融機構(gòu)在收付款人之間作為中介機構(gòu)提供部分或全部貨幣資金轉(zhuǎn)移服務的，應當取得《支付業(yè)務許可證》。
如果開設「平臺內(nèi)用戶藏品流轉(zhuǎn)渠道」，平臺應當由持有《支付業(yè)務許可證》的第三方支付機構(gòu)提供支付結(jié)算系統(tǒng)，資金通過第三方支付機構(gòu)支付和存管，可以避免數(shù)藏平臺出現(xiàn)以自己控制的賬戶收取資金從而形成資金池的行為，進而防范非法經(jīng)營罪的刑事風險。
（三）反洗錢機制
「平臺內(nèi)用戶藏品流轉(zhuǎn)渠道」開設后將大大提高藏品的市場流通率，結(jié)合虛擬資產(chǎn)的天然特性，這就有可能使得數(shù)字藏品成為不法分子的洗錢工具。《關(guān)于防范 NFT 相關(guān)金融風險的倡議》提出，「對發(fā)行、售賣、購買主體進行實名認證，妥善保存客戶身份資料和發(fā)行交易記錄，積極配合反洗錢工作?！?/p>
因此，數(shù)藏平臺應當建立完善的反洗錢機制，履行監(jiān)管審查義務，防止平臺被濫用為犯罪工具，從而防范掩飾、隱瞞類犯罪和幫助信息網(wǎng)絡犯罪的刑事風險。
數(shù)藏平臺應嚴格采取實名制識別客戶身份，如有大額、可疑交易，應當及時核實客戶身份、審核相關(guān)資料，了解其業(yè)務關(guān)系和交易的目的及性質(zhì)，對相關(guān)賬號的交易行為進行監(jiān)控和功能限制，可能違規(guī)犯罪的，及時按照法律法規(guī)報告、處理；強化系統(tǒng)的安全性，防止網(wǎng)絡數(shù)據(jù)泄露或者被竊取、篡改，強化數(shù)字藏品的所有權(quán)證以及平臺的技術(shù)安全，強化平臺防范網(wǎng)絡攻擊。此外，數(shù)藏平臺對個人信息安全負有較高的保密義務，避免泄露個人信息，嚴禁非法獲取、提供、出售個人信息。
（四）投機炒作風險
2022 年 04 月 13 日，中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會、中國銀行業(yè)協(xié)會、中國證券業(yè)協(xié)會共同發(fā)布《關(guān)于防范 NFT 相關(guān)金融風險倡議》，其中提到：「不為 NFT 交易提供集中交易（集中競價、電子撮合、匿名交易、做市商等）、持續(xù)掛牌交易、標準化合約交易等服務，變相違規(guī)設立交易場所?！箶?shù)字藏品平臺開設「平臺內(nèi)用戶藏品流轉(zhuǎn)渠道」（即寄售市場）往往和炒作具有強關(guān)聯(lián)性，開通寄售市場后，極易發(fā)生炒作或高價轉(zhuǎn)賣現(xiàn)象，使得數(shù)字藏品與金融產(chǎn)品的界限變得模糊。
因此，數(shù)字藏品平臺應當積極引導用戶正確對待藏品的性質(zhì)和交易目的，避免數(shù)字藏品的金融屬性，否則將為平臺的持續(xù)經(jīng)營帶來較大的不確定性。鑒此：
（1）藏品價格應當確定合理的限價區(qū)間。也即，藏品限價應當綜合藏品特性、平臺體量、市場情況等多方面因素考量，確定一個合理的限價區(qū)間。避免為了降低金融風險的限價措施流于形式，無法起到實質(zhì)作用。
（2）設定藏品流轉(zhuǎn)限制。例如設置較長時間的數(shù)字藏品限制交易保護期，要求持倉一定時間后方可流轉(zhuǎn)、限制數(shù)字藏品交易周期，一定時間內(nèi)不得再次交易、限制交易頻率，單個藏品總流轉(zhuǎn)次數(shù)不得超過某固定值等。
（3）寄售市場開放后，部分平臺會選擇和第三方數(shù)藏行情平臺合作，例如「盯鏈」「智探」等，顯示實時市值行情。在此，由于區(qū)塊鏈的可追溯性，規(guī)避第三方市場的行情數(shù)據(jù)造假的行為。
重點風險防控：詐P類
開通「平臺內(nèi)用戶藏品流轉(zhuǎn)渠道」后，極易發(fā)生炒作或高價轉(zhuǎn)賣現(xiàn)象，使得數(shù)字藏品與金融產(chǎn)品的界限變得模糊?！蛾P(guān)于防范以「元宇宙」名義進行非法集資的風險提示》中，也重點提示了禁止「以炒作元宇宙房地產(chǎn)圈錢，營造搶購假象，引誘進場囤積買賣」。
如果數(shù)藏平臺為了拉高人氣、提高銷量，極盡能事地拉抬價格，營造藏品供不應求的假象，極有可能被司法機關(guān)推定為主觀上具有非法占有的目的，從而行為被認定構(gòu)成詐P類犯罪，且國內(nèi)已有多家數(shù)藏平臺被司法機關(guān)以「詐P罪」或「集資詐P罪」立案調(diào)查。
數(shù)藏平臺開設「平臺內(nèi)用戶藏品流轉(zhuǎn)渠道」的風險，也往往來自于缺乏對平臺內(nèi)幕交易、價格操縱的監(jiān)管，也沒有信息披露的強制性規(guī)定。因此，數(shù)藏平臺開設「平臺內(nèi)用戶藏品流轉(zhuǎn)渠道」后，應當杜絕人為影響、操縱價格的行為，約束平臺內(nèi)部人員，避免私下倒買倒M或是后臺篡改數(shù)據(jù)。同時，數(shù)藏平臺應當嚴格審查面向用戶作出的承諾，確保能夠在合法范圍內(nèi)實現(xiàn)承諾；建立完善的藏品定價評估機制，避免藏品價格虛高，從數(shù)字藏品的安全性、作品內(nèi)容的知名度或者市場空間等多角度錨定，確定最終銷售價格；適當限制藏品發(fā)售數(shù)量，避免因為藏品數(shù)量過多削弱其非同質(zhì)化特征，降低數(shù)字藏品的屬性。
重點風險防控：涉賭博風險
數(shù)字藏品行業(yè)中，不少平臺都開設了積分商城，且為了提高平臺活躍度和藏品流通性，積分商城往往會和「競猜」「抽獎」等活動配套使用。但在活動設計過程中，如若活動行為符合「付費投入——隨機玩法——獎勵產(chǎn)出——回收獎勵」這一模式，行為存在有可能涉嫌開設賭場罪的風險。
（1）付費投入：付費包括現(xiàn)金、付費獲得的虛擬貨幣、虛擬貨幣兌換的游戲道具等直接或間接的付費；
（2）隨機玩法：如果產(chǎn)出的最低或最高價值大幅超出投入金額，則帶有一定「以小博大」的性質(zhì)；
（3）產(chǎn)出：以直接或間接形式的現(xiàn)金或?qū)嵨铼剟睢?/p>
因此，如若平臺后期推出「競猜」「抽獎」等活動，切勿以法幣直接投注，切勿用法幣直接購買 / 兌換的道具進行投注，并增加下Z道具的獲取渠道，或增加XZ道具的使用方式。
其次，嚴禁獎勵的流通或回收渠道。平臺須確保用戶無法在平臺內(nèi)交易、流通獎品，或在平臺內(nèi)將獎品兌換為法幣、虛擬貨幣、可流轉(zhuǎn)代金券。切勿在平臺上提供兌換獎勵的流通、回收通道，也不可在其它平臺（如微信）由官方開設任何流通、回收通道。嚴禁用戶收貨前的實物回收變現(xiàn)行為。
最后，在抽獎活動中，切勿后臺人為操控。不得通過后臺操縱改變抽取結(jié)果、隨意調(diào)整抽取概率等方式變相誘導消費；應當保留抽取概率設定、結(jié)果抽取的完整記錄，建立追蹤記錄制度，確保用戶所抽取的商品發(fā)放到位。相關(guān)記錄留存時間一般不少于 3 年；同時建議平臺通過設定抽取時間、抽取金額上限和次數(shù)上限等方式，引導用戶理性消費。
重點風險防控：著作權(quán)風險
作品的著作權(quán)人享有多項權(quán)利，包括復制權(quán)、發(fā)行權(quán)、公開表演權(quán)、信息網(wǎng)絡傳播權(quán)等。數(shù)藏平臺開設「平臺內(nèi)用戶藏品流轉(zhuǎn)渠道」，則要求數(shù)藏平臺獲得著作權(quán)人相應授權(quán)，否則可能有著作權(quán)侵權(quán)的風險，構(gòu)成犯罪的，還會涉及刑事風險。由于數(shù)字藏品具有上鏈后不可篡改、公示性的特點，導致侵權(quán)作品一旦上傳到平臺，就只能將整件作品刪除銷毀，并無修改空間。因此，數(shù)藏平臺規(guī)避著作權(quán)相關(guān)風險便有一定必要。
在作品的權(quán)屬審查上，建議數(shù)藏平臺與作品授權(quán)方簽署承諾書并提供證明權(quán)屬的相應證據(jù)（如作品底稿、著作權(quán)登記證書）等，同時建立事后舉報機制，如有侵權(quán)事宜發(fā)生，及時采取下架等措施。
在數(shù)字藏品知識產(chǎn)權(quán)的歸屬上，應當明確數(shù)字藏品的知識產(chǎn)權(quán)由發(fā)行方或其他權(quán)利人擁有，上述權(quán)利并不因購買數(shù)字藏品的行為而發(fā)生任何轉(zhuǎn)移或共享。未經(jīng)平臺或相關(guān)權(quán)利人書面同意，購買者不得為任何商業(yè)或非商業(yè)目的自行或許可任何第三方實施、利用、轉(zhuǎn)讓上述知識產(chǎn)權(quán)。例如「鯨探」平臺在購買須知中，明確表示「數(shù)字藏品的版權(quán)由發(fā)行方或作者擁有，除另行取得的版權(quán)擁有者書面同意外，用戶不得將數(shù)字藏品用于任何商業(yè)用途」。
總而言之，目前我國并未明確規(guī)定數(shù)字藏品平臺開設用戶間藏品流轉(zhuǎn)渠道屬于違法違規(guī)。在此背景下，數(shù)藏平臺應當堅持藏品去金融化，發(fā)揮藏品本身文化屬性，防范各類風險，建設完善的合規(guī)機制。
重點風險防控：個人信息和數(shù)據(jù)合規(guī)
數(shù)字藏品發(fā)行、交易相關(guān)活動屬于數(shù)據(jù)處理活動，因此應遵循《數(shù)據(jù)安全法》的相關(guān)要求。同時，數(shù)字藏品交易平臺在境內(nèi)建設、運營、維護和使用網(wǎng)絡，需要遵守《網(wǎng)絡安全法》的合規(guī)要求。數(shù)字藏品在鑄造、發(fā)行過程中，還可能涉及大量個人信息，需要符合《個人信息保護法》的相關(guān)規(guī)定。
從數(shù)字藏品平臺的搭建，到數(shù)字藏品鑄造、發(fā)行等各個環(huán)節(jié)，不可避免要涉及到大量的數(shù)據(jù)、個人信息，因此平臺對個人信息、數(shù)據(jù)的合規(guī)也需予以重視。建議平臺采取如下措施：
（1）數(shù)字藏品平臺應對數(shù)字藏品的發(fā)行方、購買方等相關(guān)各方進行嚴格的實名認證機制。
（2）數(shù)字藏品平臺部署的硬件設備、服務器、數(shù)據(jù)庫以及相關(guān)云服務（或自有設備）必須在中國境內(nèi)。
（3）在數(shù)據(jù)采集獲取階段，要貫徹「告知 - 同意」規(guī)則，應當限于實現(xiàn)處理目的的最小范圍，不得過度收集個人信息。平臺處理個人信息應當遵循合法、正當、必要和誠信原則，同時應當滿足充分告知、自愿同意、明確授權(quán)、變更再次告知并征得同意、允許撤回同意等合規(guī)要求。
（4）在數(shù)據(jù)存儲階段，數(shù)字藏品平臺應記錄存儲用戶登陸歷史記錄（時間、IP 地址等）、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移記錄（轉(zhuǎn)入轉(zhuǎn)出明細）等，對客戶隱私資料進行嚴格保密和保存，記錄備份應當保存不少于六個月。
（5）在數(shù)據(jù)使用階段，未經(jīng)被收集者同意，不得向他人提供個人信息；在利用個人信息進行自動化決策時，應當保證決策的透明度和結(jié)果公平公正；數(shù)據(jù)涉及第三方交互的情況下，應當對第三方數(shù)據(jù)合作方資質(zhì)及合作內(nèi)容從嚴審查。
（6）數(shù)據(jù)內(nèi)容上，應當從嚴審查平臺發(fā)布的內(nèi)容及活動，不得利用區(qū)塊鏈信息服務從事危害gj安全、擾亂社會秩序、侵犯他人合法權(quán)益等法律、行政法規(guī)禁止的活動，不得利用區(qū)塊鏈信息服務制作、復制、發(fā)布、傳播法律、行政法規(guī)禁止的信息內(nèi)容。
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