一文講透香港虛擬貨幣交易所持牌制度
得益于寬松的監(jiān)管環(huán)境和優(yōu)惠的稅收政策,以及背靠大陸的巨大地緣優(yōu)勢,要錢有錢、要人有人的全球金融中心香港曾頗受加密行業(yè)青睞。如今,在港府周全的計劃、務(wù)實的精神、靈活的身段和落地的決心的保駕護航下,香港「王者歸來」,致力于成為全球加密金融中心。
欲戴王冠,必承其重。香港或許是 Web3.0 從業(yè)者的巨大機遇,但并非是所有人的。只有在滿足監(jiān)管要求的基礎(chǔ)上,中心化虛擬資產(chǎn)交易所們才能分享這個市場的巨大機遇。
一、自愿發(fā)牌制度
對虛擬資產(chǎn)交易平臺來說,SFC 于 2019 年引入有關(guān)虛擬資產(chǎn)交易平臺的監(jiān)管框架,并在《立場書──監(jiān)管虛擬資產(chǎn)交易平臺》(以下簡稱「立場書」)中做出了詳細規(guī)定。
《立場書》規(guī)定證監(jiān)會無權(quán)向僅買賣非證券型虛擬資產(chǎn)或代幣的平臺發(fā)牌或?qū)ζ渥鞒霰O(jiān)管。因為此類虛擬資產(chǎn)并不屬于《證券及期貨條例》下的「證券」或「期貨合約」,而這些平臺所經(jīng)營的業(yè)務(wù)并不構(gòu)成該條例下的「受規(guī)管業(yè)務(wù)」。因此,在「自愿發(fā)牌制度」下,如果是從事非證券型代幣的虛擬資產(chǎn)交易平臺,是不需要持牌的。
實際上,《立場書》與 SFC 在 2017 年發(fā)布的《關(guān)于公布證監(jiān)會監(jiān)管沙盒的通函》中對「金融科技」領(lǐng)域創(chuàng)新采取監(jiān)管沙盒的立場一脈相承,也是其在加密金融領(lǐng)域的具體舉措。2018 年,SFC 進一步制定了《有關(guān)針對虛擬資產(chǎn)投資組合的管理公司、基金分銷商及交易平臺營運者的監(jiān)管框架的聲明》(以下簡稱「監(jiān)管框架」)。
根據(jù)《立場書》,提供虛擬資產(chǎn)交易服務(wù)的中央平臺,如有意就至少一種證券型代幣提供交易服務(wù),可向證監(jiān)會申領(lǐng)第 1 類(證券交易)及第 7 類(提供自動化交易服務(wù))受規(guī)管活動的牌照。該監(jiān)管框架包含了在保管資產(chǎn)、網(wǎng)絡(luò)保安、打擊洗錢、市場監(jiān)督、會計及審計、產(chǎn)品盡職審查和風(fēng)險管理等方面的嚴格標準。
SFC 還特別說明,只對提供虛擬資產(chǎn)交易、結(jié)算及交收服務(wù)并對投資者資產(chǎn)有控制權(quán)的虛擬資產(chǎn)交易平臺(即中心化虛擬資產(chǎn)交易所)進行規(guī)管。如果平臺僅就直接點對點市場提供交易服務(wù),而其投資者通常保留其本身資產(chǎn)(不論是法定貨幣或虛擬資產(chǎn))的控制權(quán),SFC 便不會接納這些平臺的牌照申請(即去中心化虛擬資產(chǎn)交易所不受 SFC 監(jiān)管)。此外,如果平臺為客戶進行虛擬資產(chǎn)交易(包括傳送買賣指示),但平臺本身并無提供自動化交易服務(wù),SFC 也不會接納它們的牌照申請。
目前為止,只有兩家交易所獲得了上述兩張牌照。2020 年底,BC 科技集團旗下的 OSL Digital Securities Limied 獲得了 1 號牌和 7 號牌,是香港首家合規(guī)持牌的虛擬資產(chǎn)交易所。2022 年 4 月,HashKey Group 旗下的 Hash Blockchain Limited 成為第二家獲得 1 號牌和 7 號牌的虛擬資產(chǎn)交易所。獲得 9 號牌的資管公司雖然數(shù)量稍多,但也只有火幣資產(chǎn)管理、獅昂環(huán)球資產(chǎn)管理、MaiCapital、Fore Elite Capital 等 6 家機構(gòu)。
然而,「自愿發(fā)牌制度」下的持牌主體只能面向?qū)I(yè)投資者提供服務(wù),對于主打「散戶」市場的大多數(shù)虛擬資產(chǎn)交易所而言,1 號牌和 7 號牌因為缺乏實用性而并不具備太大的吸引力。而這更突顯了今年 6 月即將出臺的 VASP 牌照的「難能可貴」。
二、VASP 發(fā)牌制度
2022 年 12 月 7 日,《2022 年打擊洗錢及恐怖分子資金籌集(修訂)條例草案》(以下簡稱《打擊洗錢條例》)在香港立法會通過,以落實將于 2023 年 6 月 1 日開始實施的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者發(fā)牌制度(以下簡稱「VASP 發(fā)牌制度」)。
下表為筆者總結(jié)的香港新舊兩套發(fā)牌制度的簡單對比:
三、雙重牌照
根據(jù)不同的監(jiān)管授權(quán),SFC 將根據(jù)《證券及期貨條例》下的現(xiàn)行制度,對虛擬資產(chǎn)交易平臺所進行的證券型代幣交易作出監(jiān)管;同時亦會根據(jù)《打擊洗錢條例》下的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者制度,對虛擬資產(chǎn)交易平臺所進行的非證券型代幣交易作出監(jiān)管。
鑒于虛擬資產(chǎn)的條款和特點可能隨時間而演變,某一虛擬資產(chǎn)的分類或會由非證券型代幣變?yōu)樽C券型代幣(反之亦然)。根據(jù)上述監(jiān)管邏輯,為免違反任何發(fā)牌制度的規(guī)定及確保業(yè)務(wù)得以持續(xù)運作,虛擬資產(chǎn)交易平臺應(yīng)同時根據(jù)《證券及期貨條例》下的現(xiàn)行制度及《打擊洗錢條例》下的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者制度申請批準(即同時申請 VASP 牌照及 1 號牌,7 號牌),以獲雙重發(fā)牌及核準。
為簡化雙重牌照的申請程序,申請人如要同時根據(jù)《證券及期貨條例》下的現(xiàn)行制度及《打擊洗錢條例》下的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者制度申領(lǐng)牌照,只需在網(wǎng)上提交一份綜合申請表格,并注明同時申領(lǐng)該兩項牌照即可。
SFC 預(yù)期,獲雙重發(fā)牌的平臺營運者只須作出呈報一次,便足以符合《證券及期貨條例》下的現(xiàn)行制度及《打擊洗錢條例》下的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者制度的發(fā)牌或通知規(guī)定。
四、交易所的合規(guī)要求
根據(jù) SFC 發(fā)布的《適用于虛擬資產(chǎn)交易平臺營運者的指引》以及《適用于虛擬資產(chǎn)交易平臺營運者的條款及條件》,中心化虛擬資產(chǎn)交易所在運營時需要滿足以下合規(guī)要求。
1、穩(wěn)妥保管客戶資產(chǎn)
平臺營運者應(yīng)透過一家全資擁有的附屬公司(即「有聯(lián)系實體」)以信托方式持有客戶款項及客戶虛擬資產(chǎn)。平臺營運者應(yīng)確保儲存在線上錢包內(nèi)的客戶虛擬資產(chǎn)不多于 2%。
此外,由于存取虛擬資產(chǎn)需透過利用私人密鑰方能進行,故保管虛擬資產(chǎn)基本上講求的是穩(wěn)妥管理有關(guān)私人密鑰。平臺營運者應(yīng)在私人密鑰管理方面設(shè)立并實施書面內(nèi)部政策及管治程序,藉以確保安全地產(chǎn)生、儲存及備份所有加密種子及密鑰。
另外,平臺營運者不應(yīng)存入、轉(zhuǎn)移、借出、質(zhì)押、再質(zhì)押或以其他方式買賣客戶虛擬資產(chǎn),或就客戶虛擬資產(chǎn)產(chǎn)生任何產(chǎn)權(quán)負擔。其亦須備有保險,而其保障范圍應(yīng)涵蓋保管客戶虛擬資產(chǎn)所涉及的風(fēng)險。
2、認識你的客戶(KYC)
平臺營運者應(yīng)采取一切合理步驟,以確立其每位客戶的真實和全部身份、財政狀況、投資經(jīng)驗及投資目標。
另外,平臺營運者在向客戶提供任何服務(wù)前,須確??蛻魧μ摂M資產(chǎn)有充分認識(包括對所涉及的風(fēng)險有所認識)。
3、打擊洗錢 / 恐怖分子資金籌集
平臺營運者應(yīng)設(shè)立和實施充分及適當?shù)拇驌粝村X / 恐怖分子資金籌集政策、程序和監(jiān)控措施。平臺營運者可運用虛擬資產(chǎn)追蹤工具追索特定虛擬資產(chǎn)在區(qū)塊鏈上的紀錄。
4、利益沖突
平臺營運者不應(yīng)從事自營交易或自營的莊家活動,并且應(yīng)設(shè)有用來管理內(nèi)部員工就虛擬資產(chǎn)進行交易的政策,以消除、避免、管理或披露實際或潛在利益沖突。
5、納入虛擬資產(chǎn)以供買賣
平臺營運者應(yīng)設(shè)立一項職能,負責訂立、實施及執(zhí)行有關(guān)納入虛擬資產(chǎn)的準則,有關(guān)中止、暫停及撤銷虛擬資產(chǎn)買賣的準則,連同客戶可行使的選擇權(quán)。
此外,平臺營運者在納入任何虛擬資產(chǎn)以供買賣之前,應(yīng)先對該等虛擬資產(chǎn)進行合理的盡職審查,及確保該等虛擬資產(chǎn)繼續(xù)符合所有準則。
6、預(yù)防市場操縱及違規(guī)活動
平臺營運者應(yīng)訂立和實施書面政策及監(jiān)控措施,以識別、預(yù)防及匯報在其平臺上出現(xiàn)的任何市場操縱或違規(guī)交易活動。有關(guān)監(jiān)控措施應(yīng)包括在發(fā)現(xiàn)操縱或違規(guī)活動后限制或暫停買賣。平臺營運者應(yīng)采用由信譽良好的獨立供應(yīng)商所提供的有效市場監(jiān)察系統(tǒng),以識別、監(jiān)察、偵測及預(yù)防該等操縱或違規(guī)交易活動,并向證監(jiān)會提供這個系統(tǒng)的接達權(quán)。
7、會計及審計
平臺營運者須以適當?shù)募寄?、小心審慎和勤勉盡責的態(tài)度揀選核數(shù)師,并考慮他們?yōu)樘摂M資產(chǎn)相關(guān)業(yè)務(wù)和平臺營運者進行審計的經(jīng)驗、往績紀錄及能力。
此外,平臺營運者應(yīng)該在每個財政年度呈交核數(shù)師報告,當中應(yīng)載有一項就有否出現(xiàn)違反適用監(jiān)管規(guī)定的情況而作出的聲明。
另外,我們現(xiàn)時施加了一項發(fā)牌條件,要求平臺營運者應(yīng)在每個歷月結(jié)束后兩個星期內(nèi)及在證監(jiān)會提出要求時,就其業(yè)務(wù)活動每月向證監(jiān)會提供報告。
8、風(fēng)險管理
平臺營運者應(yīng)設(shè)立穩(wěn)健的風(fēng)險管理框架,使它們能夠識別、衡量、監(jiān)察及管理因其業(yè)務(wù)及運作而引致的所有風(fēng)險。
平臺營運者亦應(yīng)要求客戶預(yù)先將資金注入其帳戶內(nèi),并且不得向客戶提供任何財務(wù)融通以購買虛擬資產(chǎn)。
五、過渡期安排
對于「原有虛擬資產(chǎn)交易平臺」,《打擊洗錢條例》規(guī)定 2024 年 6 月 1 日前為過渡期。
如果該經(jīng)營者在 2023 年 6 月 1 日后的 9 個月內(nèi)向證監(jiān)會提出申請,并確認其將遵守證監(jiān)會制定的監(jiān)管規(guī)定,則該經(jīng)營者可被視為已獲發(fā)牌直至證監(jiān)會就其牌照申請作出決定,在此期間將能夠繼續(xù)提供服務(wù),直到 (i) 第一個 12 個月結(jié)束,(ii) 撤回申請,(iii) 證監(jiān)會拒絕申請,以及 (iv) 證監(jiān)會授予牌照,以較早者為準。
如果其虛擬資產(chǎn)服務(wù)商牌照申請被證監(jiān)會拒絕,則必須在收到拒絕通知后的 3 個月內(nèi)或 2024 年 6 月 1 日前(以較晚者為準)終止其虛擬資產(chǎn)服務(wù)之業(yè)務(wù)。在此期間,經(jīng)營者只可采取純粹為關(guān)閉其服務(wù)而作出的行動。經(jīng)營者可向證監(jiān)會申請延長關(guān)閉期,延長期為證監(jiān)會在考慮到經(jīng)營者的業(yè)務(wù)和活動的情況下認為適當?shù)钠谙蕖?/p>
對于「非原有虛擬資產(chǎn)交易平臺」且計劃在 2023 年 6 月 1 日后在香港提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)的,應(yīng)在開展業(yè)務(wù)前事先向證監(jiān)會申請并獲發(fā)虛擬資產(chǎn)服務(wù)商牌照。
六、「監(jiān)管套利」?jié)u行漸遠
根據(jù)《打擊洗錢條例》,將對違法行為和不合規(guī)行為采取相關(guān)制裁措施,其中包括在未獲得許可的情況下提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)以及不符合 AML/CTF 要求。此外,任何向香港公眾主動推銷服務(wù)的行為都將被視為提供虛擬資產(chǎn)服務(wù),無論服務(wù)提供地點或服務(wù)提供方是否在香港。
2023 年 6 月 1 日之后,在沒有 VASP 牌照的情況下經(jīng)營提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)屬于犯罪行為。若經(jīng)循公訴程序定罪,可處罰款 500 萬港元及 7 年監(jiān)禁,如屬持續(xù)的罪行,則可就罪行持續(xù)期間的每一日,另處罰款 10 萬港元。若經(jīng)循簡易程序定罪,可處罰款 500 萬港元及 2 年監(jiān)禁,如屬持續(xù)的罪行,則可就罪行持續(xù)期間的每一日,另處罰款 1 萬港元。
如不遵守法定的 AML/CTF 規(guī)定,持牌服務(wù)商及其負責人員即屬犯罪,一經(jīng)公訴罪名成立,每人可處罰款 100 萬港元及 2 年監(jiān)禁。除刑事責任之外,他們還會受到 SFC 的紀律處分,包括暫?;虺蜂N牌照、譴責、責令采取補救行動及罰款。
除此之外,虛擬資產(chǎn)交易所運營過程中的各種「失當行為」還可能面臨來自 SFC 的紀律處分罰款。
相較于其他法域,尤其是東亞其他地區(qū),香港之前對虛擬資產(chǎn)交易的監(jiān)管環(huán)境可以說是非常寬松的。所以才會有大大小小、不計其數(shù)將總部或運營中心放在香港。然而,隨著「加密新政」的出臺,香港與「監(jiān)管套利」?jié)u行漸遠。
七、香港:王者歸來
得益于寬松的監(jiān)管環(huán)境和優(yōu)惠的稅收政策,以及背靠大陸的巨大地緣優(yōu)勢,要錢有錢、要人有人的全球金融中心香港曾頗受加密行業(yè)青睞,尤其是資管和交易這兩項行業(yè)最大的「肥肉」。除了扎根香港的各大華人交易所外,我們熟知的 Bitfinex 和 Crypto.com 的總部都在香港,曾經(jīng)風(fēng)頭無兩的 Alameda Research 和 FTX 也是從香港起家的,更別提 BitMEX 曾在長江中心租下一整層,成為 SFC 的鄰居。隨著加密行業(yè)的重心「東落西升」,香港曾一度沉寂,風(fēng)頭被旁邊的新加坡和大洋彼岸的硅谷蓋過。
如今,香港「王者歸來」,致力于成為全球加密金融中心。對于香港的「加密新政」,從 2022 年下半年港府在各種場合吹風(fēng)開始,就不斷有各種質(zhì)疑,甚至嘲諷的聲音。但這并不妨礙「大潮涌香江」,今年 4 月香港 Web3 嘉年華不僅重新凝聚了業(yè)內(nèi)華人的力量,也讓全球矚目,見證了或許是加密行業(yè)又一次「東升西落」的歷史轉(zhuǎn)折點。
在 FTX 隕落和緊隨其后的西方對加密行業(yè)監(jiān)管收緊,以及「新港」對于人才和資金爭搶的背景下,很多人都認為港府的「加密新政」或許只是曇花一現(xiàn)。但回顧前文的梳理,從 2017 年的金融科技監(jiān)管沙盒和 2018 年的監(jiān)管框架,到 2019 年的《立場書》,再到如今的 VASP 發(fā)牌制度,我們不僅可以看到港府對于加密行業(yè)的監(jiān)管具有很好的政策延續(xù)性,也能窺見其周全的計劃、務(wù)實的精神、靈活的身段和落地的決心。
香港是全球排名前四的金融中心,更是亞洲的資管中心,寬松的外匯環(huán)境和完善的法治體系,使無數(shù)熱錢匯集在此。對于中心化虛擬資產(chǎn)交易所而言,香港是一塊不可多得的寶地。然而,欲戴王冠,必承其重。只有在滿足監(jiān)管要求的基礎(chǔ)上,交易所們才能在參與這塊巨大蛋糕的分配。
如果說從前的香港是加密冒險家的樂園,那么今后的香港則屬于講規(guī)則、重合規(guī)的行業(yè)玩家。
參考資料:
https://www.elegislation.gov.hk/hk/cap571!zh-Hant-HK
https://www.sfc.hk/TC/Regulatory-functions/Intermediaries/Licensing/Do-you-need-a-licence-or-registration
https://apps.sfc.hk/edistributionWeb/api/consultation/openFile?lang=TC&refNo=23CP1
https://apps.sfc.hk/publicreg/Terms-and-Conditions-for-VATP_10Dec20.pdf
https://www.hkex.com.hk/-/media/HKEX-Market/News/Research-Reports/HKEx-Research-Papers/2023/CCEO_CryptoETF_202304_c.pdf
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